Альбина Губайдуллина – кандидат экономических наук, доцент, лектор МВА, аккредитованным арбитражным экспертом, управляющим партнером аудиторской фирмы «Палладиум» Альбина Губайдуллина — кандидат экономических наук, доцент, лектор МВА, аккредитованный арбитражный эксперт, управляющий партнер аудиторской фирмы «Палладиум»

«ДРОБЛЕНИЕ БИЗНЕСА МОЖНО ОБОСНОВАТЬ, ЕСЛИ ДОКАЗАТЬ ДЕЛОВУЮ ЦЕЛЬ И САМОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ СУБЪЕКТОВ»

— Альбина Рамилевна, во многих странах деятельность в группе взаимозависимых компаний остается в рамках закона. Откуда у нас проявляется повышенное внимание к «дробленцам» со стороны фискальных органов?

— Интерес к дроблению налоговая стала проявлять еще несколько лет назад, а в августе 2017 года ФНС обобщила 17 признаков дробления в своем письме №СА-4-7/15895@. Однако, исходя из нашей практики, сегодня бизнесу вменяется гораздо большее количество признаков, которые имеют  различную степень влияния на решение судов по вопросам искусственного дробления. Многие полагают, что дробление бизнеса зачастую касается налогоплательщиков, использующих специальные налоговые режимы (УСН и ЕНВД)  и индивидуальных предприятий в группе. Однако часто у ФНС возникают вопросы и к предприятиям на общей системе налогообложения, связанные с созданием «технических» компаний на НДС для получения вычетов НДС и завышения расходной части по налогу на прибыль.

— Какие признаки дробления бизнеса являются наиболее критичными?

— Наиболее часто в основу отрицательных для бизнеса решений суда ложится признак взаимозависимости субъектов группы. Аффилированность выражается не только в наличие родственных связей, но и связи бывших сотрудников с Обществом. Например, в акте налоговой проверки обратившейся к нам одной крупной казанской строительной организации, было обозначено, что директора подконтрольной организации на УСН ранее занимали управленческие должности в основном ООО. А зависимые «упрощенцы» использовались для завышения расходов ООО на ОСН. Нам удалось объяснить данную связь сложившимися отношениями Общества с бывшим сотрудником и его желанием заняться самостоятельно собственным бизнесом, предоставив на этапе возражений переписку, бизнес-планы и стратегию развития Общества. Это позволило снять претензии налогового органа.

— А как налоговый инспектор может установить факт незаконного умысла?

— Важно соблюдать требования статьи 54.1 НК РФ, согласно которым, если у сделки налогоплательщика отсутствует деловая цель, то налоговая выгода, полученная по такой сделке, считается необоснованной. В методических рекомендациях Следственного комитета и ФНС характеристикой умышленности действий налогоплательщика являются имитационные действия, закрепленные на бумаге, но не реализованные в действительности.

«В РЯДЕ ДЕЛ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКИ УБЕДИЛИ СУД В ПРАВОМЕРНОСТИ СВОИХ ДЕЙСТВИЙ»

— Почему бизнесу бывает сложно убедить налоговую и суд в чистоте своих намерений?

— Часто встречаемым признаком дробления бизнеса являются общие вывески, сайты, обозначения, адреса, представители, банки. Негативный окрас признака усиливается, когда использованию единых обозначений якобы независимыми лицами нет никаких юридических объяснений. И в связи с этим хотелось бы рекомендовать предпринимателям уделять больше внимания информации, отраженной на сайтах, информации в СМИ, раскрывающей суть и специфику деятельность. Так, достаточно сложно доказать отсутствие искусственного дробления в группе розничных предприятий, если на общем сайте указано, что количество сотрудников компании более 1000 человек, а сеть магазинов насчитывает более 400 торговых точек.

Часто в деятельности общепита, производственных, торговых предприятий не имеется договоров, подтверждающих право использования ими основных и оборотных средств, кадровых ресурсов. А наиболее критичным фактором выступает отсутствие денежных ресурсов для самостоятельного финансирования деятельности, когда средства привлекаются за счет займов, векселей, выданных бизнес-единицами в группе компаний.

Так что в рамках проведения структурирования бизнеса мы полностью пересматриваем структуру бизнеса и движения товарных и финансовых потоков с целью обоснования самостоятельной деятельности и наличия деловой цели.

— Получается, что к проблемам с законом может привести любое управленческое решение?

— Не соглашусь. Для вывода об искусственном дроблении бизнеса необходимо не только определить зависимость лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность, но и доказать их фактическую экономическую несамостоятельность и отсутствие иных разумных целей в выстраивании цепочки контрагентов, кроме как сохранение налоговых преференций от использования специальных налоговых режимов.

В ряде дел, несмотря на свидетельства взаимозависимости, единых вывесок и управления, налогоплательщики смогли убедить суд в правомерности своих действий, доказав деловую цель и самостоятельность субъектов. Например, если сотрудника торгового дома оформить в качестве ИП и повысить его доход в три раза, но при этом его место работы и функционал остаются неизменными, — претензии гарантированы. Если же ИП Агент — это действительно проживающий в другом регионе человек, самостоятельно определяющий график работы, управляющий своим счетом и сдающий отчетность, которого знают местные покупатели — риски вменения необоснованной налоговой выгоды  минимальны.

— Можете дать универсальные рекомендации, которые бизнесу необходимо учесть при налоговой реконструкции бизнеса?

— В первую очередь надо оценить риски, присущие вашей структуре и осуществить налоговую реконструкцию бизнеса, которая будет ставить целью получение прибыли и оптимизацией процессов в связи с обособлением, а не минимизацию налогов. Любая юридическая конструкция должна соотноситься с реальной организационной структурой бизнеса и особенностями реальных бизнес-процессов. Структура владения бизнесом должна быть направлена не только на исключение взаимозависимости, но и при этом соответствовать общему стилю управления бизнесом. Люди — самое слабое звено. И в налоговой проверке тоже. Зачастую реальных управленцев собственник не готов брать из-за непонимания, как их потом контролировать. Но инструменты сохранения управленческого контроля есть и среди них — корпоративное соглашение, опцион на покупку доли или залог доли. А избыток номинальных руководителей или учредителей — родственников, друзей и просто хороших людей — редко приводит к хорошему результату и несет риски потери бизнеса.